4 Тезиса о Программе Atlas и Удаленном Открытии Юрлица в США

Многие спрашивали, что я, как профессиональный юрист, думаю про запуск программы Stripe, Silicon Valley Bank и Orrick Herrington & Sutcliffe где за $500 можно инкорпорироваться в Делавэре, открыть счет удаленно и подключить Stripe. Как человек, который в разное время видел этот рынок с разных углов – юриста, предпринимателя, и инвестора – я думаю следующее:

1) Классная программа для e-commerce и mobile app–бизнесов у которых есть реальный смысл работать через юрлицо в США и которым надо быстро и с минимум издержек/планирования запустить продажи;

2) Партнеры программы – это крупные компании с прекрасной репутацией, что означает, в реальности не каждый сможет воспользоваться этой программой, как ни крути, а KYC and compliance никто не отменял, поэтому автоматизация не для всех (кого-то не возьмет банк, кого-то процессор кредитных карт, а кого-то юрфирма);

3) Ничего принципиально нового в программе нет: SVB и так открывает счета удаленно и делал это за долго до новостей, Orrick еще с первого «дот ком бума» в девяностых имеет программу отсрочки гонораров для стартапов ранней стадии, а подключить Stripe было достаточно несложно при наличии юрлица в США и счета в местном банке;

4) Прежде чем бежать и открываться, хорошо подумать о налогах, целях, и бюджетах... Как я писал в блоге www.startupmir.com, Делавэр и американский счет не панацея во всех случаях, а после того, как заканчивается льготный период в том же Orrick (кого я люблю и с кем закрыл сделок не менее $200 миллионов в сумме), то им, как и любой международной фирме, надо платить от $700 долларов за час партнера, и от $500 за час сотрудника с минимальным опытом.

 

Новые Правила Краудфандинга в США : с 2016 года

Справка: Краудфандинг (crowdfunding) или «народное финансирование» – это прямое финансирование физическими лицами проекта/стартапа/предприятия.

В Октябре 2015 года Комиссия по ценным бумагам и биржам США (S.E.C.) приняла новые правила регулирования краудфандинга (Regulation Crowdfunding) в США, которые позволят мелким инвесторам покупать акции в акционерных капиталах компаний-стартапов (startups). К сведению, предыдущий проект правил был отвергнут как требующий неоправданных затрат и невыполнимых процедур соблюдения от населения. Новые правила накладывают существенные ограничения на стартапы поднимающие капитал таким способом, физ. лиц – инвесторов, и на порталы, через которые осуществляется краудфандинг.

По новым правилам общий объем финансирования в стартап компанию через механизм краудфандинг ограничивается $1 млн в 12-месячный период, а также совокупный объем проданных ценных бумаг конкретным инвесторам через краудфандинг порталы не должен превышать $100,000 в течение 12-месячного периода.  Кроме того, стартап компания будет обязана раскрыть свою финансовую отчетность (финансовое состояние, руководителей и акционеров с долей акций не менее 20%) и провести её независимую аудиторскую проверку, если компания привлекает не менее $500K или прибегает к краудфандингу впервые.

Размеры индивидуальных взносов инвесторов будут ограничены на основе их годового дохода или стоимости активов. Так физ. лица с годовым доходом или стоимостью активов менее $ 100K смогут инвестировать в сумме не более $2,000 или 5% их годового дохода, а те у кого более чем $100K, ограничиваются инвестированием не более 10% их годового дохода или стоимости активов (% рассчитывается от наименьшей суммы любого из этих двух показателей) в течение 12-месячного периода.

Наконец, краудфандинговые порталы, например такие как Crowdfunder.com, Equitynet.com и другие, должны будут зарегистрироваться при Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) начиная с 29 января 2016 года.  

В тоже время, указанные правила не затрагивают венчурные фонды, профессиональных «ангелов» инвесторов и других институциональных инвесторов. Указанные правила вступят в силу через 180 дней после их опубликования, то есть где-то в середине 2016 года.

Продажа Компании - Продолжение 2

2. Структурирование Сделки и Подписание Термшита. 

Продолжаем нашу серию постов о разных этапах юридического оформления сделки по продажи компании. Один из самых главных этапов это обсуждение условий сделки и подписание термшита.  Существует очень много вариаций сделок по продажи компании и обсудить их всех в формате данного блога невозможно. Однако мы постараемся коснуться основных типов сделок и условий.

А.  Продажа акций или активов - когда вы продаёте свою компанию, сделка может иметь форму продажи всего или контрольного пакета акций в вашей компании (поглощение - "acquisition") либо продажи активов (компания остаётся в вашем владении, но все или конкретные активы переходят во владение покупателя - "asset purchase"). Если сделка осуществляется с учётом законодательства США, то в большинстве случаев продавцу более выгодна продажа акций компании, а покупателю более выгодна продажа активов. Дело в том, что при продажи акций компании у продавца есть большая возможность сэкономить на налогах, а продажа активов с налоговой точки зрения более выгодна для покупателя. Кроме этого, при покупке всех акций в компании, покупатель также становится ответственен за все потенциальные риски и долги купленной компании, а при покупке активов риски остаются на компании.  

С практической точки зрения, продажа самой компании более типична в случаях, где покупатель так же хочет приобрести текущую команду и инфраструктуру бизнеса. Продажа активов более типична в случаях, где покупателю интересны лишь конкретные активы (примеры - интеллектуальная собственность, клиентская база, оборудование и недвижимость), а не весь бизнес в целом. 

Б.  Цена и метод оплаты - многие из наших клиентов в первый раз соприкоснувшись с процессом продажи компании полагали, что самое главное условие - это цена сделки, а всё остальное составляет второстепенные юридические детали. На самом деле, существует множество других не менее важных условий, кроме собственно суммы сделки. Одно из таких условий это метод оплаты. Для продавца идеальный метод оплаты это денежная оплата на момент заключения сделки, без отсрочек и других компонентов ("all cash deal"). Для покупателя выгоднее как можно больше заплатить в будущем и как можно меньше деньгами. Вот типичные варианты структурирования покупки компании:

- Оплата полностью или частично акциями компании покупателя - если покупатель динамично растущая публичная компания, этот тип сделки может потенциально оказаться более выгодным для продавца чем продажа за наличные. Представьте продажу своей компании за акции такому покупателю как Google или Apple десять лет назад. Вместе с этим, важно трезво оценивать финансовое состяние покупателя и провести собственный анализ его капитализации. Например, если покупатель такой же стартап, чьи акции не торгуются публично и чья оценка весьма субъективна, то есть высокая вероятность, что взяв акции за продажу вашей компании, вы не сможете в дальнейшем превратить их в деньги либо получите гораздо меньше чем планировали.

- Оплата с отсрочкой либо будущими выплатами привязанными к конкретным факторам - В некоторых случаях покупатель настаивает на отсрочке платежей продавцу.  Естественно, что здесь надо провести собственный due diligence покупателя и их кредитоспособности. Часто увлекаясь самим фактом продажи компании, продавцы идут на всё большие уступки по структуре самой сделки, что порой приводит к курьёзным последствиям. Например в одной из сделок в которой мы участвовали, продавец так хотел продать свою компанию, что чуть было не согласился на сделку, где 10% платилось вперёд, а остальное в течении 3 лет после продажи. Однако учитывая среднюю годовую прибыль продавца, получалось что ему платили за его же компанию его же деньгами. После наглядной демонстрации этого факта в Excel, наш клиент передумал продавать свою компанию на таких условиях. Другой риск это то, что покупатель обанкротится до того как выплатит Вам отсроченные платежи. Один из способов избежать такой плачевной ситуации это включить условие, что все отсроченные платежи будут обеспечены залогом в виде реальных активов (недвижимость, оборудование, интеллектуальная собственность) либо самих проданных активов (то есть если вам не платят, вы можете забрать свой бизнес обратно).

Во многих случаях покупатель предлагает привязать часть выплат к достижению купленной ими компанией конкретных целей в будущем. Например, цена сделки составляет $10,000,000, но из них $3,000,000 будут выплачены лишь в случае если клиентская база купленной компании вырастет на 30% за следующий год. В этих случаях, если избежать подобных условий невозможно, то очень важно трезво оценивать бизнес вашей компании и не соглашаться на заведомо невыполнимые условия. Кроме этого, важно посмотреть на сделку в целом и решить, готовы ли вы продать компанию за те деньги которые вы гарантировано получите, без учёта потенциальных отсроченных выплат

 


 

 

Продажа Компании - Продолжение.

В следующих постах планирую подробнее обсудить потенциальные сложности и подводные камни на каждом из этапов сделки по продаже компании. 

1. Подписание Договора о Неразглашении. 

Многие подписывают NDA (non-disclosure agreement - договор о неразглашении) вообще не читая. Ещё большая категория людей читать-то его читают, но естественно юристам не показывают. Мотивация понятная - зачем тратить время и деньги, когда это "базовый простейший документ" либо как о нём отозвался один бывший клиент "филькина грамота". Однако закон старины Мёрфи - "если что-то может пойти не так, то это обязательно случится" никто не отменял. Вот несколько примеров на что стоит обратить внимание в каждом NDA:

А. Кто подписывает его со стороны покупателя и включает ли договор в себя аффилированные компании покупателя? 

Многие крупные и средние компании организованы в виде холдингов, где помимо головной структуры группы компаний, имеются ещё многие дочерние структуры. Некоторые из них реальных активов не имеют вообще, так как их функция изолировать холдинговую компанию от различных операционных рисков. Поэтому надо удостоверится, что во первых - со стороны покупателя NDA подписывает основная структура, а не какие то побочные "дочки", и во вторых - NDA распространяется на все компании структуры. В противном случае, можно попасть в неприятную ситуацию, где при краже Вашей конфиденциальной информации окажется, что всю юридическую ответственность со стороны покупателя несёт дочерняя компания в Сенегале, на балансе которой три коровы и старый приёмник.

Б. Закон какой страны распространяется на договор и в какой юрисдикции будут решаться потенциальные споры?

Отношение к защите конфиденциальной информации и предсказуемость судебных решений варьируется от юрисдикции к юрисдикции. Более того, в некоторых юрисдикциях существует официальное либо негласное преимущество на стороне местных компаний, и если Ваша компания не находится в этой юрисдикции, то Вы можете оказаться в заведомо проигрышной ситуации. Поэтому например в большинстве контрактов между Американскими и Китайскими компаниями, Американцы всегда стараются настоять на Американском, Английском либо Сингапурском праве и рассмотрении споров в США, Англии или Сингапуре. В случае стран СНГ,  Западные партнёры так же как правило хотят применять право третьей нейтральной юрисдикции, например Английское либо БВО.

В. Что является "конфиденциальной информацией" защищённой договором о неразглашении?

NDA к сожалению очень часто используются в виде стандартных шаблонов, без внимания к конкретной ситуации. Поэтому часто юридический текст договора не покрывает полностью реальный обмен информацией между двумя сторонами. Перед подписанием договора и обменом информацией, важно удостовериться, что он покрывает и защищает ту информацию, которая будет передана потенциальному покупателю. Вот пример из практики - один из наших клиентов чуть не подписал NDA, где "конфиденциальной информацией" считалась лишь информация которая была специально передана в отпечатанном виде с графой "конфиденциально" на каждом листе. В реальности же передача информации шла по электронной почте, через хранилища файлов и в ходе телефонных переговоров. 

Продажа Компании - Общий Обзор.

Отвлекусь на несколько дней от захватывающего триллера "Как я Терял Деньги". Дело в том, что мы за последние 6 месяцев закрыли несколько сделок представляя клиентов в связи с продажей их компаний. Сделки были в очень широком диапозоне - от продаж с высокой доходностью для основателей и инвесторов, до слияния с более сильным игроком и так называемых "aqui-hire", то есть продажи где по большому счету команда продавца просто переходит на работу к покупателю и особого премиума за старую компанию покупатель не платит. Естественно на вопросы "кто", "кому" и за "сколько" мы отвечать не будем, но зато эти сделки натолкнули меня на мысль поделиться некоторыми наблюдениями накопленными за свою практику. Сегодня я просто напишу пошаговый обзор, а в следующих постах буду делиться конкретными советами/лайфхэками по каждому пункту.

1. Подписание Договора о Неразглашении

Первый шаг при начале переговоров о продаже компании это подписание NDA (Non-Disclosure Agreement - договор о неразглашении). Это стоит сделать в самом начале, перед тем как Вы начинаете делится информацией с покупателем. Как правило, в большинстве случаев покупатель это Ваш более богатый конкурент и если сделка развалится, то Вы не хотите что бы они начали стучаться в дверь к Вашим клиентам. Кроме того, частенько случается ситуация где особо "хитрые" компании используют предлоги о покупке, либо инвестиции в конкурента, для обычной разведки - посмотреть, что у конкурента под капотом. Поэтому просьба подписать NDA это простейший литмусовый тест заинтересованности контрагента - если они под разными предлогами ("Вы нам не доверяете"? или "Наши юристы очень заняты", или "Это возьмёт много времени на одобрение начальством, а мы хотим двигаться быстро"...) отказываются это сделать, то стоит подумать об их реальных намерениях.

2. Структурирование Сделки и Подписание Термшита. 

Следующий шаг это как правило обсуждение условий и структуры сделки и подписание термшита (termsheet) либо договора о намерениях (letter of intent ("LOI"). Часто покупатель предлагает сначала провести due diligence компании, а уже затем по результатам due diligence начать обговаривать условия сделки. С точки зрения продавца, это абсолютно не выгодно по нескольким причинам. Во первых, в ходе due diligence Вы будете тратить много времени и усилий отвлекающих Вас от основного бизнеса (а зачастую и денег, так как Ваши юристы часто бывают включены в этот процесс), и перед тем как запускать этот дорогой и трудоёмкий процесс, Вам важно знать насколько совпадают Ваши ожидания от сделки и предложения покупателя. Во вторых, в ходе due diligence очень часто и просто можно найти кучу разных шероховатостей и проблем в компании, которые не оттолкнут покупателя, но дадут им возможность сбивать цену. Психологически сложнее заставить продавца сбавить уже обговоренную и указанную в договоре о намерениях цену, чем просто предложить меньше с самого начала мотивируя это результатами проверки компании. 

В третьих, обсуждение и структурирование сделки берёт достаточно долго по сравнению с самим due diligence и даже составлением финальных документов по сделке. Вы не хотите оказаться в ситуации, где после трудоёмкого процесса ответов на due diligence проверку Вам ещё предстоит работать над условиями сделки. Как правило, время редко бывает на Вашей стороне - может измениться рынок, Ваши финансовые показатели, намерения и финансовые возможности покупателя, поэтому Вы заинтересованы ускорить процесс насколько возможно.

3. Проверка Компании Продавца.  

Сама проверка компании обычно состоит из двух частей - бизнес и юридическая/финансовая. Бизнес due diligence занимается сам покупатель, либо в случае крупных сделок или случаев когда покупатель большая компания, их консультанты. Юридической/финансовой проверкой занимаются юристы покупателя. Начинается всё с того, что Вам присылают запрос - многостраничную анкету с вопросами и списком документов и информации которую необходимо предоставить покупателю. Изначальная цель Вашего юриста здесь двоякая - во первых попытаться урезать список вопросов и запрошенной информации до минимально необходимого, во вторых помочь Вам правильно отвечать на запросы и общаться с юристами покупателя. В большинстве случаев у Вас обязательно возникнут моменты которые надо будет дорабатывать/менять по результатам due diligence. Главное, что бы не было фатальных ошибок или проблем, которые либо существенно снизят цену сделки, либо вообще сорвут её. Среди таких фатальных проблем могут быть а) отсутствие прозрачной структуры владения компанией либо споры между текущими акционерами, б) отсутствие прав на основные активы компании либо потенциальные риски потери этих прав, в) текущие иски против компании либо их высокая вероятность, г) налоговые задолженности либо нарушения налогового законодательства компанией в прошлом. По завершению due diligence необходимые доработки и исправления обычно делят на две категории - "pre-closing" - то есть то, что должно быть сделано до завершения сделки, и "post-closing", то что обязуются до делать в какой то срок после завершения сделки.

4. Составление Документов по Сделке.

На этой фазе юристы покупателя готовят пакет документов по сделке. Как правило основные документы по сделке это договор купли-продажи акций - "Stock Purchase Agreement" - (если компания покупается целиком) либо договор купли-продажи активов - "Аsset Purchase Agreement" - (если сделка структурирована как покупка активов компании). В тех частых случаях когда ключевые люди из компании продавца продолжат работу в компании покупателя так же готовятся трудовые договора (employment agreements), опционные планы (stock option grants) и другие сопутствующие документы связанные с условиями трудоустройства. 

5. Закрытие Сделки.

Тут всё понятно и в теории должно быть просто (но в практике чего только не бывает). Подписываются документы, переводятся деньги, и передаются активы. 

Продолжение Следует :)